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중국 대법원 Gao Xiaoli 판사, 중국 법원에서 외국법 확인에 대해 이야기하다

04 년 2018 월 XNUMX 일 화요일
카테고리 : 인사이트
도움을 주신 분들 : 궈동 두 杜国栋 , Meng Yu 余 萌
에디터 : 황 얀링 黄燕玲

 

이 게시물은 외국 관련 민사 및 상업 사건의 재판에서 중국 법원이 직면 한 가장 큰 어려움 중 하나 인 외국법을 확인하는 방법을 소개합니다. 

이 글은“무한 대학교 국제법 심사”(武 大国际法 评论) (Vol. 17, No. 1, 2014 년 XNUMX 월). Gao Xiaoli 판사 (高晓 力), 부국장 중국 최고 인민 법원 (SPC) 제 4 민사과. 다른 책임 중에서도 Gao 판사가 근무하는 SPC의 4 민사과는 주로 모든 수준의 중국 법원에서 외국 관련 민사 및 상업 사건의 처리를 안내합니다.  

1. 외국 관련 민사 상사 사건에서 중국 법원이 직면 한 두 가지 어려움 

현재 외국 관련 민사 및 상사 재판에있어서 중국 법원에는 심리 사건의 효율성이 떨어지는 두 가지 문제, 즉 기내 서비스와 외국법 확인 문제가 있습니다. 후자는 주로 중국 법원이 중국의 갈등 규칙에 따라 외국법을 적용해야 할 때 일반적으로 외국법을 식별하는 방법 (외법을 얻고 올바르게 이해하는 방법 포함)에 어려움을 겪는 것을 말합니다. 

2. 외국법, 판사 또는 당사자를 증명할 의무가있는 사람은 누구입니까? 

"중화 인민 공화국 외교 민사 관계법 적용법"(中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法) ), 2010 년에 발표 된이 질문에 처음으로 법안에서 답변했습니다. 법 제 1 조 10 항은 다음과 같이 명시 적으로 규정하고있다. "대외 민사에 적용되는 외국법은 인민 법원, 중재 기관 또는 행정 기관이 확인한다. 외국법이 적용됩니다. " 즉, 일반적으로 법원은 외국법을 확인할 의무가 있습니다. 당사자가 외국법의 적용을 받기로 선택한 경우, 그는 외국법을 제공 할 책임이 있습니다. 


그 전에 SPC는 비슷한 태도를 취했습니다. SPC가 1987 년과 1988 년에 각각 발표 한 두 가지 사법 해석에서 법원은 외국법을 확인할 의무가 있습니다. "당사자의 증명"은 중국 법원이 외국법을 확인하는 데 사용하는 방법 중 하나 일뿐입니다. 대외 민사 관계법 적용법은이 SPC의 견해를 흡수했다. 

3. 중국 법원은 어떻게 외국법을 취득합니까? 

1988 년 SPC가 발행 한 위에서 언급 한 사법 해석은 중국 법원이 외국법을 확인하는 방법을 나열합니다. 사 법적 해석은 "중화 인민 공화국 민법 일반 원칙 이행에 관한 여러 문제에 대한 최고 인민 법원의 의견 (재판 이행 용)"(最高人民法院 关于 贯彻 执行 《中华 人民 共 中华 人民 共》 若干 问题 的 意见 (试行)), 제 193 조에서 "적용되는 외국법은 다음과 같은 방법을 통해 확인할 수 있습니다. (1) 중국 대사관 또는 해당 외국 영사관에서 제공, (2) 중국에있는 외국 대사관 또는 영사관에서 제공, (3) 중국 또는 외국 전문가가 제공. 외국법을 확인할 수없는 경우 이러한 수단을 통해 중화 인민 공화국 법률이 적용됩니다. " 

나는. 당사자 제공 

당사자에 의한 증명은 중국 법원이 외국법을 확인하는 접근 방식 중 하나입니다. 중국의 법정 관행에서는 이러한 접근 방식을 통해 입증 된 외국법이 판사에 의해 채택 될 수있는 경우가 많습니다. 

당사자는 일반적으로 외국법의 내용과 의미에 대한 외국 변호사의 법적 의견을 법원에 제공합니다. 그러나 중국 법원은 변호사에게 외국법에 대한 의견을 요구하지 않습니다. 당사자들이 외국법에 대한 충분한 지식을 갖고 있고 의견을 적절하게 제시 할 수 있다면 변호사의 도움 없이도 법원에 외국법을 증명할 수 있습니다. 

경우에 따라 일부 법원은 당사자가 제공 한 외국법에 대한 외국 변호사의 법적 의견을 공증하고 인증하도록 요구합니다. 저자는 이러한 법원의 관행에 동의하지 않으며 공증 및 인증을 요구할 필요가 없다고 생각합니다. 

ii. 조약에 의해 제공 

중국은 현재 30 개국 이상과 민사 상사 사법 지원 조약을 체결했습니다. 이러한 양자 간 조약은 일반적으로 "법률 정보 교환"을 규정합니다. 

현재 중국 법원은 절차가 다소 번거롭기 때문에 아직 이러한 접근 방식을 취하지 않았습니다. 이 조약에 따라 법원이이 접근법을 통해 외국법을 확인하려는 경우, 요청 및 관련 자료 (번역 포함)를 SPC가 중국 법무부에 제출하기 전에 먼저 SPC에보고 한 후 이후에 양도해야합니다. 중국 법무부에 의해 외국 법무부에 전달되었고, 마침내이 나라의 관할 당국으로 이관되었습니다. 

중국 법원이 외국법을 스스로 증명하기 위해 이러한 접근 방식을 취하지는 않았지만 SPC는 중국 법을 확인하는 데 외국 법원을 지원했습니다. 2007 년 폴란드 법원은 중국과 폴란드 간의 양자 조약에 따라 중국의 지원을 요청한 사건에 중국 법을 적용 할 계획이었습니다. SPC는 중국 법무부의 요청에 따라 사 법적 지원을 제공했습니다. 

iii. 외교 경로를 통해 제공 

외교 경로를 통해 확인되는 외국법에는 해당 외국의 중국 대사관 또는 영사관을 통해 제공되는 법률과 중국에있는 외국 대사관 또는 영사관을 통해 제공되는 법률이 포함됩니다. 

저자가 아는 한, 중국의 외교 서비스는 민사 및 상업 사건의 재판에서 중국 법원에 외국 법률 자료를 거의 참조하지 않았습니다. 마찬가지로 중국 법원은 중국 대사관이나 기내 영사관이나 중국에있는 외국 대사관이나 영사관을 통해 얻을 수있는 외국법을 제공하기 위해 외교 서비스에 주도권을 행사하지 않았습니다. 

그럼에도 불구하고 저자는 필요한 경우 중국 법원이 외교 경로를 최대한 활용하여 외국법을 확인할 수 있다고 믿습니다. 

iv. 전문가 제공 

중국 법원은 중국 또는 외국 법률 전문가에게 외국법에 대한 의견을 제시 할 수 있지만 그러한 관행은 드뭅니다. 그 이유는 중국에 법정에 외국법에 대한 전문가 의견을 제시 할 수있는 중립 기관이 없기 때문입니다. 또한 외국법 분야에는 전문가 데이터베이스가 없습니다. 더구나 외국법에 능숙하고“전문가”라고 할 수있는 중국 법학 교수는 거의 없습니다. 게다가 중국 법원도 전문가 선발 기준이 부족하다. 이러한 상황에서 법원이 자발적으로 외국 법률 전문가를 선임하여 외국법에 대한 의견을 제시하는 경우 당사자의 심문을받을 수 있습니다. 즉, 중국 법원이 양측이 인정할 수있는 외국 법률 전문가를 선발하기는 어렵다. 

CJO 참고 : 저자가 기사를 게시 한 지 얼마 지나지 않아 중국 법원이 직면 한이 딜레마는 예비 적으로 해결되었습니다. SPC는 중국 정치 법 대학의 "중국 외국법 안목 연구소"와 같은 관련 기관과 협력하여 중국에 외국법 안목 센터를 설립했습니다.

v. 기타 수단 

중국 법은 법원이 외국법을 확인하는 방식을 제한하지 않습니다. 저자는 중국 판사들이 인터넷과 도서관 등을 통해 외국법 데이터베이스를 컨설팅하는 등 자신의 능력에 따라 다른 효과적인 수단을 통해 외국법을 확인한다고 제안했다. 

저자는 중국 법원에서 외국 관련 민사 상사 소송을 제기하는 판사는 일반적으로 외국어 능력이 뛰어나고 일부 판사는 외국법을 공부 한 경험이 있다고 지적합니다. 그들은 스스로 외국법을 완전히 확인할 수 있습니다. 

또한 외국 법원이 이미 자국의 특정 법적 문제에 대해 판결을 내린 경우, 중국 판사는 외국 법원이 자신의 법을 어떻게 적용하는지 배울 수 있으므로이 외국법에 대한 지식을 얻을 수 있습니다. 예를 들어, SPC는 항소인 Canada Green Valley (International) 간의 지분 분쟁의 "(2002) Min Si Zhong Zi No.14"((2002) 民 四 终 字 第 14 号) 사건에서 이미 이러한 접근 방식을 취했습니다. Investment & Management Ltd. 및 Appellee Hong Kong Green Valley Investment Company. 

CJO 참고 : 또 다른 흥미로운 게시물 중국 법원에서 외국법을 확인하는 사법 관행을 더 잘 이해하는 데 도움이 될 수 있습니다.

4. 중국 법원은 외국법을 어떻게 이해합니까? 

저자는 외국법의 확인이 외국법 획득과 외국법 이해의 두 부분을 포함한다고 지적합니다. 후자는 외국법의 의미를 합리적으로 판단하고 현행 사건에 적절하게 적용하여 올바른 판단을 내리는 것을 의미합니다. 

"중화 인민 공화국 외교 민사 관계법의 적용에 관한 중화 인민 공화국 법의 여러 문제에 대한 최고 인민 법원의 해석 (I)"제 18 조 (最高人民法院 《关于 适用 〈中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法〉 若干 问题 的 解释 (一)》) (이하 "2012 년 사법 통역"이라 함)은 "인민 법원은 모든 당사자의 의견을 경청한다. 관련 외국법의 내용, 해석 및 적용에 관하여 관련 당사자가 외국법의 내용, 해석 및 적용에 대해 이의를 제기하지 않는 경우 인민 법원은 인정할 수 있으며, 어느 당사자가 이의를 제기 할 경우 인민 법원은 인정을 위해 검사를 실시합니다.” 

이 조항에 따라 법원은 외국법이 법원에서 직권으로 획득하거나 (조약에 의해 획득 된 것을 포함하여) 법원에서 획득 한 외국법과 관계없이 외국법에 대한 당사자 간의 토론을 조직합니다. 당사자의 의견을 듣고 법원은 외국법 적용 방법을 결정합니다. 

저자는 2012 년 사법 해석의 공식화 과정에서 법원이 획득 한 외국법, 특히 조약을 통해 획득 한 법이 당사자들의 의견을 듣지 않고 직접 판결의 근거로 사용될 수 있다는 견해가 있었다고 밝혔다. 그러나 논의 후 다수는 법원이 외국법에 대한 당사자들의 의견을 충분히 들어야한다고 믿었으며, 이는 중국 판사가이를 올바르게 적용하는 데 도움이 될 것입니다. 

양 당사자가 외국법에 대해 토론 한 후 두 가지 상황이 발생할 수 있습니다. 첫째, 모든 당사자가 동일한 외국법을 적용하기로 동의하거나 주장하는 경우 중국 법원은 해당 외국법을 합의한대로 적용하거나 모든 당사자가 주장 할 수 있지만 법원은 이것이 중국 사회의 공익을 침해하거나 침해하는지 여부를 조사하는 데주의를 기울여야합니다. 제 XNUMX 자의 정당한 이익. 둘째, 관계 당사자가 외국법의 내용과 의미에 대해 의견이 다를 경우 판사는 재량권을 행사하여 합리적인 판단을 내려야합니다. 

5. 외국법을 확인하지 않은 결과 

대외 민사 관계법 제 2 조 10 항은 "외국법을 확인할 수 없거나 관련 규정이없는 경우에는 중화 인민 공화국 법률을 적용한다. " "외국법 확인 실패"는 다음과 같이 구분되어야합니다. 

나는. 법원은 외국법을 확인할 의무가 있습니다 

1 년 사법 해석 제 17 조 2012 항은 다음과 같이 규정하고 있습니다. "인민 법원이 당사자가 제공하는 것과 같은 합리적인 수단을 통해 외국법을 획득하지 못한 경우 중화 인민 공화국에서 발효 된 국제 조약에 의해 제공되는 법률 , 중국 또는 외국 법률 전문가가 제공 한 법률은 확인할 수없는 외국법으로 인정 될 수 있습니다.” 

이 기사는 외국법을 확인하는 몇 가지 방법만을 나열합니다. 즉, 법원이 심리 사건에서 법원의 효율성을 감소시키는 것을 피하기 위해 모든 방법을 다할 필요는 없음을 강조합니다. 그러나 법원이 "합리적인 수단을 통해 외국법을 획득하지 못한"상황에 대해서는 "외국법을 확인할 수 없다"고 간주 할 수 있다고 여전히 강조한다. 저자의 견해로는 판사가 외국법을 확인하고 올바르게 적용하기 위해 노력해야한다고 생각합니다. 외국법은 확인할 수 없다는 이유로 쉽게 배제 할 수 없습니다. 

ii. 당사자는 외국법을 증명할 의무가 있습니다. 

2 년 사법 해석 제 17 조 2012 항은 "외국 민사 관계법 적용법 제 1 조 10 항의 규정에 따라 관계 당사자가 외국법을 제공해야하지만 인민 법원에서 정한 합리적 기한 내에 정당한 사유없이 그러한 외국법을 제공하지 않을 경우, 그러한 법률은 확인할 수없는 외국법으로 인정 될 수 있습니다.” 

관련 당사자가 외국법의 적용을 받기로 선택한 경우 해당 외국법을 제공해야합니다. 법원은 필요한 경우 당사자에게 합리적인 시간 제한을 지정해야합니다. 합당한 기한 내에 정당한 이유없이 법정에 외국법을 제공하는 것을 거부하거나 외국법을 제공하지 않을 경우 인민 법원은“외법을 확인할 수 없다”는 판결을 내릴 수 있습니다. 다만, 당사자들이“정당한 사유”로 외국법을 제공 할 수없는 경우 법원은 적절하게 기한을 연장해야합니다. 

iii. 당사자는 불일치가 발생하는 경우 외국법을 증명할 의무가 있습니다.

당사자가 이미 외국법을 제공했지만 외국법에 대해 의견이 다를 경우 법원은 "외법을 확인하지 못함"이라는 상황을 확인하는 대신 자체적으로 외국법을 결정합니다. 

6. 외국법의 적용에 오류가있는 경우 "법의 오 적용"으로 볼 수 있습니까? 

중국의 갈등 규정에 따라 사건에 외국법이 적용되어야하고 판사가 외국법을 잘못 적용한 경우 저자는이를 "법의 오 적용"으로 간주해야한다고 생각한다. 

중화 인민 공화국 민사 소송법에 따라 법이 잘못 적용될 경우 당사자는 XNUMX 심으로 효력이 발생하지 않은 판결에 대해 항소 할 수 있으며, 판결은 항소 법원에서 수정할 수 있습니다. 발효 된 판결에 관해서는 당사자가 재심을 신청할 수도 있습니다 (즉, 중국의 "판결 감독 절차"). 즉, 중국 판사가 외국법 적용에 실수를하면 당사자의 사 법적 구제권이 보장 될 수 있습니다.

 

 

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